2021-4-10 | 互聯(lián)網(wǎng)
近年來,百度競價排名、3Q大戰(zhàn)、淘寶商城中小企業(yè)圍攻大商家等事件引起社會較大反響,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序的規(guī)范成為社會關(guān)注的焦點,在互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中適用《反壟斷法》的呼聲也不絕于耳。然而,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)的反壟斷規(guī)制將因該產(chǎn)業(yè)之“競爭性壟斷”【1】的特點而面臨諸多難題,其中相關(guān)產(chǎn)品市場的界定便是核心難題之一。
一、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中界定相關(guān)產(chǎn)品市場時遇到的挑戰(zhàn)
界定相關(guān)市場的基本依據(jù)是替代性分析,包括需求替代分析與供給替代分析。在經(jīng)營者競爭的市場范圍不夠清晰或不易確定時,一般按照“假定壟斷者測試”(也稱“SSNIP檢驗”)的分析思路來界定相關(guān)市場。
《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》(下文簡稱《相關(guān)市場指南》)第7條將“假定壟斷測試”作為界定相關(guān)市場的方式之一;同時又明確規(guī)定,無論采用何種方法界定相關(guān)市場,都要始終把握商品滿足消費者需求的基本屬性,并以此作為對相關(guān)市場界定中出現(xiàn)明顯偏差時進行校正的依據(jù)。在互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中進行SSNIP檢驗時,將遇到如下挑戰(zhàn):
第一,相關(guān)數(shù)據(jù)更難收集。該產(chǎn)業(yè)市場范圍更廣,加大了收集數(shù)據(jù)的難度;產(chǎn)業(yè)發(fā)展仍不成熟,方法、技術(shù)、模式等的不確定性導致所需數(shù)據(jù)種類的不確定。
第二,即使收集到相關(guān)數(shù)據(jù),計算的可行性下降。該產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新率高、變化快、個性化服務(wù)的特點,導致計算相關(guān)數(shù)據(jù)時,需要大量不同的數(shù)據(jù)組合。這些大量的數(shù)據(jù)組合使得計算基本喪失可行性。
第三,SSNIP的基本假設(shè)在現(xiàn)實中發(fā)生的可能性降低。SSNIP的基本假設(shè)是“完全壟斷者會施加一個SSNIP上升”。在其他條件不變的情況下,邊際成本越低,價格上升的收益越小。而在互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中,邊際成本相對于固定成本趨于零,該“基本假設(shè)”發(fā)生的可能性下降。若嚴格進行SSNIP檢驗,低邊際成本會導致相關(guān)市場界定的過寬【2】
第四,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中,個性化服務(wù)將更為便利、也更為廣泛,可能存在廣泛的價格歧視,很難確定哪一價格更接近于《相關(guān)市場指南》第11條所規(guī)定的“充分競爭的當前市場價格”,故基準價格與競爭價格的差異增大。
第五,價格行為所體現(xiàn)出的市場競爭,與現(xiàn)實競爭的差距加大。網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、品牌效應(yīng)以及無形資產(chǎn)的重要性,使得互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中免費比利潤重要。消費者偏好、產(chǎn)品特性相對于價格行為,將更為重要。
盡管互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)的特點對SSNIP檢驗產(chǎn)生了一定的影響,但這些影響僅是可能的,其程度也是不一的。這些影響可通過《相關(guān)市場指南》第7條第(3)款“要始終把握商品滿足消費者需求的基本屬性,并以此作為對相關(guān)市場界定中出現(xiàn)明顯偏差時進行校正的依據(jù)”的規(guī)定予以校正。因此,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)中相關(guān)產(chǎn)品市場的界定只需在反壟斷法一般原則的基礎(chǔ)上予以具體化即可。
二、電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場的界定
在互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)之電子商務(wù)領(lǐng)域中,目前美國將B2B電子商務(wù)分為兩大類:一是電子商務(wù)內(nèi)交易產(chǎn)品之市場(Marketfor
goodsbought&soldonB2Bs),二是電子商務(wù)本身之市場(MarketforMarketplaces)。前者涉及通過B2B提供產(chǎn)品及服務(wù)的競爭,后者指B2B服務(wù)本身的競爭【3】。但歐盟myaircraft.com案中,當事人曾主張,B2B網(wǎng)站本身并未創(chuàng)建一個新的產(chǎn)品市場,其僅是在未改變現(xiàn)有市場的前提下(即航空產(chǎn)品或服務(wù)是一個整體市場),提高了不同企業(yè)間交流的效率。由于在本案中無論相關(guān)產(chǎn)品市場如何界定,市場支配地位都不存在,故歐盟委員會并未對此“產(chǎn)品市場界定”的問題做出具體的決定【4】。
對于B2C電子商務(wù),目前已界定出三類不同產(chǎn)品市場:網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)、通過網(wǎng)絡(luò)銷售特定商品。但這些相關(guān)產(chǎn)品市場的界定標準僅限于對已有案例的總結(jié),相關(guān)產(chǎn)品市場的界定應(yīng)建立在詳細的個案分析基礎(chǔ)上【5】。其中,網(wǎng)絡(luò)廣告和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)是互聯(lián)網(wǎng)特有的產(chǎn)品或服務(wù),兩者是不同的產(chǎn)品市場。因為兩者的收入模式不同,前者收入來自廣告企業(yè),后者收入來自內(nèi)容服務(wù)接受者。但由于軟件產(chǎn)業(yè)正處于發(fā)展初期,即便是在同一產(chǎn)品市場內(nèi),也可能會因具體模式不同而存在不同的收入模式;因此產(chǎn)品和需求特性的重要性可能會增加。在2008年韓國eBay-Gmarket合并案中,eBay曾根據(jù)雙邊市場理論,主張在通過網(wǎng)絡(luò)銷售特定商品的市場中包括購買商品的消費者與借助網(wǎng)絡(luò)進行銷售的銷售者,這兩個方面應(yīng)屬于同一相關(guān)產(chǎn)品市場;但韓國公平交易委員會則認定通過網(wǎng)絡(luò)銷售商品的這兩個方面應(yīng)分別屬于不同的相關(guān)產(chǎn)品市場【6】。韓國公平交易委員會的態(tài)度與目前澳大利亞【7】、英國【6】139、挪威【6】115反壟斷規(guī)制實踐的態(tài)度一致,將雙邊市場的兩邊分別認定為不同的相關(guān)產(chǎn)品市場。
對于“通過網(wǎng)絡(luò)銷售特定商品”,又分為兩類:一是通過網(wǎng)絡(luò)銷售有形商品(如網(wǎng)上書店)。此時需考察商品特性以及是否在線服務(wù)與非在線服務(wù)之間是否存在價格歧視(該價格歧視用于界定相關(guān)市場,并不是指某種限制競爭行為)。有案例顯示,書和音樂產(chǎn)品的電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)很可能屬于同一產(chǎn)品市場。1二是通過網(wǎng)絡(luò)提供無形商品,但此無形商品在傳統(tǒng)市場中存在替代品(如MP3下載)。此時除以上因素外,還需考察消費者需求(如技術(shù)設(shè)備要求、運輸成本等)。在2009年美國GoogleVoice事件中2,有學者主張,鑒于AppStore網(wǎng)站上銷售的所有應(yīng)用程序都只能在AppleiPhone上運行,在其他任何智能手機上都無法運行,故相關(guān)產(chǎn)品市場不應(yīng)界定為安裝于所有智能手機上的所有應(yīng)用程序,而應(yīng)界定為能通過AppStore網(wǎng)站下載并安裝于AppleiPhone上的所有應(yīng)用程序【8】。
三、搜索引擎服務(wù)領(lǐng)域相關(guān)產(chǎn)品市場的界定