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核心期刊論文發(fā)表淺析行政執(zhí)法自由裁量權(quán)

來源: 樹人論文網(wǎng)發(fā)表時(shí)間:2015-07-07
簡要:本篇文章是由 《當(dāng)代法學(xué)》 發(fā)表的一篇政法論文,是法律學(xué)術(shù)理論刊物。旨在推動(dòng)法學(xué)界開展多學(xué)科、多層次、多側(cè)面的法學(xué)研究,努力探索中國社會(huì)主義法律建設(shè)的道路及其發(fā)展的

  本篇文章是由《當(dāng)代法學(xué)》發(fā)表的一篇政法論文,是法律學(xué)術(shù)理論刊物。旨在推動(dòng)法學(xué)界開展多學(xué)科、多層次、多側(cè)面的法學(xué)研究,努力探索中國社會(huì)主義法律建設(shè)的道路及其發(fā)展的客觀規(guī)律,研究和回答在改革和四化建設(shè)中提出的重大法學(xué)理論問題和實(shí)際問題。

  摘 要 行政執(zhí)法自由裁量權(quán)盡管在行政執(zhí)法實(shí)踐中帶來諸多問題,但它卻是不可消除的。行政執(zhí)法裁量權(quán)并非與法治格格不入,相反它可以推動(dòng)法治進(jìn)步。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的破壞性、立法機(jī)構(gòu)的有限理性、行政機(jī)關(guān)的經(jīng)濟(jì)人特性共同導(dǎo)致行政執(zhí)法自由裁量權(quán)正當(dāng)性的流失。確保行政執(zhí)法自由裁量權(quán)之正當(dāng)性,路徑包括:立法機(jī)關(guān)通過立法嚴(yán)格限制行政執(zhí)法自由裁量權(quán)、建立和完善行政執(zhí)法先例制度、強(qiáng)化對(duì)行政執(zhí)法的監(jiān)督機(jī)制、培育行政執(zhí)法人員的法律素養(yǎng)及公共精神。

  關(guān)鍵詞 行政執(zhí)法 自由裁量權(quán) 正當(dāng)性

  自黨的十五大提出“依法治國”方略以來,我國的行政執(zhí)法體制得到進(jìn)一步的發(fā)展。在行政執(zhí)法體制改革取得諸多成就的同時(shí),行政執(zhí)法領(lǐng)域暴露的問題事件也層出不窮。并且,由于行政執(zhí)法大多數(shù)情況下意味著行政機(jī)關(guān)工作人員與公民的直接互動(dòng),這個(gè)領(lǐng)域衍生出的問題往往會(huì)引發(fā)群體性事件,危害社會(huì)穩(wěn)定。目前我國行政執(zhí)法領(lǐng)域之所以弊病叢生,其關(guān)鍵原因便在于行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的濫用使其失去了正當(dāng)性基礎(chǔ)。因此,對(duì)于當(dāng)今中國來講,探討行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的正當(dāng)性,其時(shí)代意義不言而喻。

  一、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的再審議

  (一)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的概念內(nèi)涵

  行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是當(dāng)代行政權(quán)的核心內(nèi)容之一。有學(xué)者甚至將其看作是真正意義上和實(shí)質(zhì)性的行政權(quán)力。美國學(xué)者戴維斯指出:自由裁量意味著能夠作出選擇的權(quán)力,每當(dāng)對(duì)其權(quán)力的有效限制使他有自由對(duì)作為或不作為的可能途徑作出選擇,我們認(rèn)為政府官員就具備了自由裁量權(quán)。學(xué)者王名揚(yáng)的定義是:行政機(jī)關(guān)對(duì)于做出哪種決定有一定程度的自由,可以在各種可能采取的行動(dòng)方案中進(jìn)行選擇,根據(jù)行政機(jī)關(guān)及其工作人員的判斷采取某種行動(dòng),或不采取行動(dòng)。本文將行政執(zhí)法自由裁量權(quán)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行政執(zhí)法過程中根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)的原則、范圍以及自我主觀判斷而進(jìn)行自由裁定的權(quán)力。

  (二)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)能否被消除

  行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是不可能被消除的。一方面,法律條文不可能窮盡紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)生活的種種情況。我們不能期望行政執(zhí)法過程的每一個(gè)細(xì)微行為都能在法律條文中找到相應(yīng)細(xì)致規(guī)定,因?yàn)樽鳛榱⒎ㄕ叩娜瞬豢赡苁侨艿摹A⒎C(jī)構(gòu)及立法者的有限理性決定了我們無法從立法角度消除行政執(zhí)法的自由裁量權(quán);另一方面,行政執(zhí)法過程的實(shí)施絕大多數(shù)情況下都是由行政機(jī)關(guān)的工作人員來完成的。在行政執(zhí)法的過程中,行政機(jī)關(guān)工作人員不可避免地會(huì)產(chǎn)生自己的主觀判斷,但是對(duì)于人的判斷這個(gè)問題,法律條款是無法進(jìn)行規(guī)劃限定的、也很難對(duì)人的主觀判斷進(jìn)行監(jiān)督,這說明在行政執(zhí)法的實(shí)踐中我們也無法避免自由裁量權(quán)的出現(xiàn)。

  (三)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是否與法治精神相悖

  既然從立法角度和實(shí)踐角度出發(fā)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)都是無法被消除的,那么其存在是否會(huì)危及法治精神呢?自由主義者哈耶克的回答是肯定的。哈耶克認(rèn)為,政府的強(qiáng)制性權(quán)力只能在事先由法律法規(guī)限定的那些情形下,并依照可以預(yù)知的方式行使。他指出,“……但是法治的基本點(diǎn)是很清楚的:即留給擁有強(qiáng)制性權(quán)力的執(zhí)行機(jī)構(gòu)的行動(dòng)自由,理應(yīng)減少到最低限度”。在哈耶克看來,立法者以及那些受委托執(zhí)行法律的人都是不可能不犯錯(cuò)誤的凡夫俗子,自由裁量權(quán)將在很大程度上導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)采取特別的行動(dòng)來破壞私人的合法權(quán)益,行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在必然危及法治的實(shí)現(xiàn)。

  要探討這一問題,必須辯證地看待行政執(zhí)法自由裁量權(quán)。如學(xué)者戴維斯所指,自由裁量權(quán)像斧子一樣,正確使用時(shí)是件工具,但也可能成為傷害或謀殺的兇器。對(duì)于行政執(zhí)法自由裁量權(quán)來說同樣如此,它究竟會(huì)成為有用的工具,還是破壞性的兇器,其關(guān)鍵便在于行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行政執(zhí)法的過程中能否基于法治理念合理、恰當(dāng)?shù)乩檬种械淖杂刹昧繖?quán)。我們知道法治的核心理念在于“法律權(quán)威、司法公正與公平正義”。如果行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的行使能夠增進(jìn)這些法治核心理念,那么它與法治精神就是一脈相承的。

  二、探討行政執(zhí)法自由裁量權(quán)正當(dāng)性的必要性

  學(xué)者漢娜·阿倫特曾這樣說到:權(quán)力不需要證成,因?yàn)樗鼉?nèi)生于每個(gè)政治社群之中,權(quán)力所需的只是正當(dāng)性。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)作為權(quán)力的一種,探討其正當(dāng)性同樣也是必要的。

  本文接下來將從三個(gè)方面來論述探討行政執(zhí)法自由裁量權(quán)正當(dāng)性之必要:

  (一)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的破壞性

  人類幾千年的發(fā)展歷史不斷驗(yàn)證著這一命題:如果對(duì)公權(quán)力不加以控制和制約,讓其在良性軌道上運(yùn)行,那么它對(duì)私權(quán)利的侵犯將是毀滅性的。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)作為公權(quán)力的其中一種形式,同樣有侵犯公民私權(quán)利的能力及可能。只要行政機(jī)關(guān)或其工作人員主觀愿意,他們在行政執(zhí)法過程中是很容易運(yùn)用手中的自由裁量權(quán)侵犯公民的合法私權(quán)利的。從防止自由裁量權(quán)破壞公民合法權(quán)利的角度出發(fā),探討行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的正當(dāng)性是必然的。

  (二)立法機(jī)關(guān)的有限理性

  立法機(jī)關(guān)是由人組成的,而人并不能夠洞察行政執(zhí)法現(xiàn)實(shí)中可能出現(xiàn)的一切情況。這一點(diǎn)就決定了立法機(jī)關(guān)的有限理性,進(jìn)而導(dǎo)致法律條文的局限性,行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是難免的。另一方面,立法機(jī)關(guān)的有限理性也使得“惡法”的出現(xiàn)得以可能。那么對(duì)于行政機(jī)關(guān)及其工作人員來說,面對(duì)這些“惡法”時(shí)能否運(yùn)用手中的自由裁量權(quán)對(duì)其進(jìn)行抵制以保證自身裁量權(quán)的正當(dāng)性呢?  本文認(rèn)為不能。盡管“惡法”的危害性讓人深惡痛絕,但如果行政機(jī)構(gòu)及其工作人員以“正當(dāng)性”之名在法律之外行使自由裁量權(quán),其帶來的破壞性很有可能會(huì)更大。因?yàn)橐环矫孢@會(huì)導(dǎo)致“人治”的泛濫(行政執(zhí)法完全依靠行政執(zhí)法人員的個(gè)人意志),另一方面也會(huì)引發(fā)行政執(zhí)法領(lǐng)域秩序的混亂(不同行政執(zhí)法人員的意志及判斷都不一樣)。

  (三)行政機(jī)關(guān)的“經(jīng)濟(jì)人”特性

  行政機(jī)關(guān)并非在任何情況下都是公共利益的直接代表。行政機(jī)關(guān)及其工作人員的“經(jīng)濟(jì)人”特性導(dǎo)致他們在行政執(zhí)法的過程中,通常會(huì)運(yùn)用手中的自由裁量權(quán)追求自身利益的最大化。這是當(dāng)前眾多國家和地區(qū)特別是處于轉(zhuǎn)軌時(shí)期的國家大量出現(xiàn)“公共利益部門化”、“部門利益?zhèn)€人化”等一系列危害公共利益現(xiàn)象的根源所在。因此,最大限度克制行政機(jī)關(guān)的“經(jīng)濟(jì)人”特性,保障行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的正當(dāng)性,確保自由裁量權(quán)始終為公共利益服務(wù)而不是為部門利益、個(gè)人利益服務(wù)對(duì)于任何一個(gè)試圖實(shí)現(xiàn)善治的社會(huì)來講都顯得很有必要。

  三、保障行政執(zhí)法自由裁量權(quán)正當(dāng)性之路徑探析

  基于行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的破壞性、立法機(jī)關(guān)的有限理性、行政機(jī)關(guān)的“經(jīng)濟(jì)人”特性,保障行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的正當(dāng)性,可從以下四個(gè)方面著手:

  (一)立法機(jī)關(guān)通過立法嚴(yán)格限制行政執(zhí)法自由裁量權(quán)

  立法機(jī)關(guān)通過立法來限制行政執(zhí)法自由裁量權(quán),是保障其正當(dāng)性的基礎(chǔ)。因?yàn)樾姓?zhí)法自由裁量權(quán)之正當(dāng)性第一點(diǎn)就體現(xiàn)為它要合乎現(xiàn)有法律規(guī)范。立法機(jī)關(guān)應(yīng)該通過立法對(duì)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)行使的范圍、條件、程序、裁決標(biāo)準(zhǔn)、裁決幅度都予以嚴(yán)格規(guī)定,確保行政機(jī)關(guān)及其工作人員能夠恰當(dāng)行使自由裁量權(quán),減少主觀隨意性。當(dāng)然,期望通過立法來詳細(xì)具體地對(duì)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的行使進(jìn)行限定顯然是不現(xiàn)實(shí)的,畢竟自由裁量權(quán)還是有其優(yōu)越性的,在很多情形下它對(duì)于提高行政執(zhí)法效率、更好地保障公民權(quán)利有著重要意義。但是,這不能成為我們放棄對(duì)其進(jìn)行規(guī)制的理由。因?yàn)橐坏┪覀儧]有從立法源頭對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)制,自由裁量權(quán)就有泛濫的可能。

  (二)建立和完善行政執(zhí)法先例制度

  這一點(diǎn)主要是基于對(duì)英美法系國家“先例”、“判例”法則的廣泛運(yùn)用。應(yīng)該針對(duì)不同行政執(zhí)法境況及對(duì)應(yīng)的自由裁量階次,全面系統(tǒng)整理典型代表案例,形成執(zhí)法裁量案例體系,不斷完善行政執(zhí)法先例制度。在行政執(zhí)法領(lǐng)域建立及完善先例制度有助于實(shí)現(xiàn)同案同裁,防止自由裁量權(quán)的過度濫用,進(jìn)而保障其正當(dāng)性。

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