從歷史起源分析律師角色定位

　　在古希臘這一口述社會(huì)下, “演說(shuō)寫(xiě)手”與“辯護(hù)幫助人”擔(dān)任為當(dāng)事人的辯論提建議和幫助辯護(hù)的角色;到了優(yōu)士丁尼法時(shí)代, “演說(shuō)家”則往往通過(guò)業(yè)余幫助市民進(jìn)行法庭辯護(hù)來(lái)籠絡(luò)人心, 這與“演說(shuō)寫(xiě)手”有著本質(zhì)上的區(qū)別;而真正的律師的濫觴是在羅馬后古典時(shí)期, 律師的職業(yè)為了確保執(zhí)法官有效地節(jié)約司法資源而正式形成, 律師也因此增加了一個(gè)司法輔助人的角色定位;到了現(xiàn)代社會(huì), 隨著代理制度的發(fā)展, 律師的角色定位雖然發(fā)生了一些變化, 但好律師也能是一個(gè)好人這一點(diǎn)是毋庸置疑的。本文主要從律師職業(yè)的演進(jìn)與形成過(guò)程入手, 利用有效的歷史資源, 分析律師的角色定位。

　　《法律文獻(xiàn)信息與研究》是全國(guó)政法院校圖書(shū)館協(xié)作委員會(huì)的會(huì)刊，由中國(guó)政法大學(xué)圖書(shū)館主辦。《法律文獻(xiàn)信息與研究》是國(guó)內(nèi)唯一的法律信息與法律圖書(shū)館研究與工作方面的期刊,同時(shí)也是具有國(guó)家出版主管部門(mén)核發(fā)準(zhǔn)印證的刊物。

　　隨著社會(huì)法制的完善與發(fā)展, 律師在訴訟中扮演者越來(lái)越重要的角色。每個(gè)人在社會(huì)中都有著其各自的角色定位, 或決策者, 亦或是執(zhí)行者。而對(duì)于律師這一職業(yè)來(lái)說(shuō), 作為重要的訴訟參與人, 對(duì)其定位的正確認(rèn)識(shí)無(wú)疑對(duì)促進(jìn)司法進(jìn)步有著關(guān)鍵的作用。隨著社會(huì)的發(fā)展, 律師成長(zhǎng)于社會(huì)生活這一深厚的土壤之中。對(duì)律師的需求、期待與評(píng)價(jià)也隨著人類文明的進(jìn)步在不斷地提高。劉武俊老師提出, “在法律職業(yè)共同體中律師是具有誠(chéng)信性、自律性、民間性、邊緣性、服務(wù)性、獨(dú)立性、復(fù)合性和風(fēng)險(xiǎn)性的獨(dú)特角色” (1) 。從法社會(huì)學(xué)的角度, 胡玉鴻老師認(rèn)為, “將律師還原為法律人、政治人、經(jīng)濟(jì)人、文化人、道德人諸種角色”。而有的律師則“將律師的社會(huì)角色定為在民間的司法人員。”可以肯定的是, 律師這一角色的定位是隨著歷史的發(fā)展而不斷演進(jìn)與變化的。“明清時(shí)期, 關(guān)于訟師的負(fù)面形象刻畫(huà)充斥于中國(guó)社會(huì)” (2) 。而雖說(shuō)“不以說(shuō)服裁判者接受其辯護(hù)意見(jiàn)為目的律師辯護(hù)———‘表演性辯護(hù)’”在現(xiàn)代律師辯護(hù)中也并不少見(jiàn), 但不可否認(rèn)現(xiàn)代訴訟已經(jīng)離不開(kāi)律師, 法官審理案件更需要其參與并輔助。那么究竟何為律師?其角色定位又是什么?要解決這個(gè)問(wèn)題, 恐怕還得從律師的起源談起。

　　一、口述社會(huì)下的“演說(shuō)寫(xiě)手”和“訴訟幫助人”———維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利與利益

　　黃美玲老師對(duì)古希臘的法律環(huán)境進(jìn)行了形象的歸納, 主要為以下三點(diǎn):即“業(yè)余的演員”;“專業(yè)的劇本”和“公眾的舞臺(tái)”。按照法律規(guī)定, 在古代雅典案件審理的過(guò)程中, 當(dāng)事人都必須親自出庭進(jìn)行辯護(hù), 除非其身患嚴(yán)重的疾病。這是口述社會(huì)的一個(gè)極大特征。但對(duì)于一個(gè)沒(méi)有受過(guò)任何法律職業(yè)訓(xùn)練的人來(lái)說(shuō), 要準(zhǔn)備一份合乎法律、有理有據(jù)的演說(shuō)詞, 并在眾多陪審員面前宣讀是一件非常困難的事。因此, 在雅典, 當(dāng)事人通常會(huì)出錢(qián)雇傭精通修辭學(xué)或演說(shuō)術(shù)的人撰寫(xiě)相應(yīng)的法庭演說(shuō)詞, 這直接推動(dòng)了“演說(shuō)寫(xiě)手”的產(chǎn)生。此時(shí)“演說(shuō)寫(xiě)手”的主要職能在于將公民自己提出的辯護(hù)理用書(shū)面形式表達(dá)出來(lái), 訴訟人所要做的就是在庭審時(shí)將演說(shuō)詞當(dāng)場(chǎng)背誦。那如果特殊情況下, 當(dāng)事人是不具有辯護(hù)權(quán)的人如奴隸, 或者是身患嚴(yán)重疾病而需要協(xié)助的人怎么辦?這時(shí)候案件當(dāng)事人卻可以選擇一位或幾位“synégores”為其進(jìn)行辯護(hù), 但這必須在他自己發(fā)言結(jié)束之后, 而且這些“synégores”必須是當(dāng)事人的親朋好友。有的學(xué)者稱之為“訴訟幫助人”。逐漸地, 訴訟幫助人可以在一部分甚至是大部分陳述時(shí)間里代表當(dāng)事人向陪審團(tuán)發(fā)表演說(shuō)。

　　此時(shí)的“演說(shuō)寫(xiě)手”和“訴訟幫助人”為羅馬帝國(guó)后古典時(shí)期“律師”的正式形成奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。由于“演說(shuō)寫(xiě)手”與當(dāng)事人之間是純粹的合同關(guān)系, “訴訟幫助人”則是為當(dāng)事人的親朋好友, 兩者或基于合同或基于道義而產(chǎn)生的義務(wù)都是維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利與利益。

　　二、優(yōu)士丁尼法時(shí)代的“演說(shuō)家”———正義的使者

　　隨著訴訟的發(fā)展, 當(dāng)事人開(kāi)始意識(shí)到“辯論”的重要性, 如果不知曉一定的法律知識(shí)且沒(méi)有辯護(hù)技巧, 將很可能導(dǎo)致敗訴。于此同時(shí), 羅馬貴族階層———類似于希臘的政治家, “其主張是否被接受取決于他能否通過(guò)演說(shuō)取得足夠的支持” (3) , 因此他們大都接受過(guò)修辭學(xué)或雄辯術(shù)訓(xùn)練, 擁有一定的辯論技巧。這正好契合了市民的需求。為了籠絡(luò)人心和提高自己的聲譽(yù), 這些出身上層、受過(guò)良好教育的貴族們也愿意在業(yè)余幫助市民進(jìn)行法庭辯護(hù)。其目的不在于獲取報(bào)酬, 其與當(dāng)事人之間也不存在親朋好友之間的道義義務(wù)。這時(shí)候的“演說(shuō)家”是為了在勝訴中獲得自我價(jià)值的實(shí)現(xiàn), 得到市民的認(rèn)可。

　　也就是說(shuō), “演說(shuō)家”相較于“演說(shuō)寫(xiě)手”與“訴訟幫助人”有著本質(zhì)上的區(qū)別, 無(wú)論是對(duì)于雄辯術(shù)還是在維護(hù)當(dāng)事人利益方面, 其都有更高的追求, 因?yàn)檫@直接關(guān)系到其威望與地位。這時(shí)候, 其角色定位要更接近與“正義的使者”。“正義是給每個(gè)人屬于他自己權(quán)利的永恒不變的意志” (4) 。而優(yōu)士丁尼法時(shí)代的“演說(shuō)家”將自己化身為正義的使者, 盡其所能去幫助市民在法庭上進(jìn)行辯論, 獲得本屬于其所得的永恒不變的權(quán)利。唯有如此, 其才能在市民心中樹(shù)立起其想要的威望與名聲。

　　三、羅馬后古典時(shí)期的早期“律師”———司法輔助人

　　到了羅馬帝國(guó)后期, 也稱為后古典時(shí)期, 特別訴訟亦稱非常訴訟成為唯一通行的訴訟制度。與法律訴訟和程式訴訟不同的是, 其取消了法律審和事實(shí)審, 而全由執(zhí)法官執(zhí)行, 是當(dāng)代訴訟基本原型。在訴訟過(guò)程自始至終由一個(gè)法官來(lái)?yè)?dān)任, 顯然加重了法官的任務(wù)。最高長(zhǎng)官憑借其權(quán)利, 發(fā)布強(qiáng)制性命令采取特殊保護(hù)的方法, 以保護(hù)不能用一般司法方式來(lái)保護(hù)的特殊利益。自然而然地, 為了提高訴訟的效率, 節(jié)約司法資源, 同時(shí)也為了能夠更好地了解并把握整個(gè)案件, 執(zhí)法官對(duì)訴訟參與人的專業(yè)性也提出了新的要求。特別訴訟程序允許代理和辯護(hù), 從而形成了早期的訴訟代理制度。律師職業(yè)也因此正式形成, 法學(xué)知識(shí)與教育也開(kāi)始受到重視。

　　與以前不同的是, 執(zhí)法官開(kāi)始注重對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的維護(hù), 如規(guī)定了上訴制度。律師不再是唯一守護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的主體, 導(dǎo)致其正義使者的角色定位有所弱化。但這時(shí)候, 其職業(yè)的出現(xiàn)又多了一項(xiàng)功能———幫助執(zhí)法官更加深入全方位地審查案件, 使庭審活動(dòng)更加順利進(jìn)行。因此, 對(duì)于羅馬后古典時(shí)期的“律師”, 增添了一個(gè)“司法輔助人”的角色定位。對(duì)當(dāng)事人刑訊逼供的允許, 法官的自由心證, 偵查時(shí)允許告密等訴訟特點(diǎn), 使得律師在輔助司法活動(dòng)的同時(shí), 更加不能忘記對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的守護(hù), 這是基于代理制度而產(chǎn)生的義務(wù)。

　　四、現(xiàn)代律師角色的變異———表演性辯護(hù)

　　通常而言, 只有辯護(hù)律師的各種活動(dòng)真正追求并有助于實(shí)現(xiàn)裁判者接受于己方有利的觀點(diǎn)和意見(jiàn), 辯護(hù)才會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的效果, 也起到了真正的司法輔助人的作用。為此, 律師的辯護(hù)活動(dòng)并不是完全獨(dú)立的, 更不是隨心所欲的。以已掌握的案件事實(shí)為依據(jù), 查找現(xiàn)有的法律準(zhǔn)繩, 從當(dāng)事人的利益出發(fā), 運(yùn)用所學(xué)的專業(yè)知識(shí)與訴訟技巧, 進(jìn)行有力而又有針對(duì)性的辯護(hù), 這才是辯護(hù)律師的真正作用之所在。

　　然而, 現(xiàn)實(shí)中往往存在這樣一些律師———不以說(shuō)服裁判者接受其辯護(hù)意見(jiàn)為目的, 而是在審前就做好了被追訴人的思想工作, 讓其配合法庭, 主動(dòng)認(rèn)罪, 積極悔過(guò);法庭上盡量只從被告人具有自首、認(rèn)罪態(tài)度好等法定、酌定情節(jié)來(lái)進(jìn)行量刑辯護(hù), 而不會(huì)糾纏案件事實(shí);態(tài)度上也會(huì)對(duì)檢察官、法官表示最大限度的謙恭團(tuán);更有甚者在法庭上寡言寡語(yǔ), 任由對(duì)方“打擊”。這些就是上文所提到的“表演性辯護(hù)”。任何藝術(shù)都離不開(kāi)表演, 法庭上的律師辯護(hù)當(dāng)然也不例外。只是, 其他的藝術(shù)表演砸了, 最多只是讓觀眾掃興罷了, 而“辯護(hù)”這門(mén)藝術(shù)如果表演砸了, 就會(huì)使其失去法律意義, 達(dá)不到有效辯護(hù)的結(jié)果, 最終還會(huì)影響被告人獲得公正審判的權(quán)利。現(xiàn)實(shí)中遇到這樣的律師, 其講述了自己在代理一個(gè)復(fù)雜案件時(shí), 因?yàn)殡p方都各執(zhí)己見(jiàn)、不肯退讓, 而使案件從2004年一直持續(xù)到2012年, 共經(jīng)歷了2次再審。如此長(zhǎng)的訴訟時(shí)間使得代理律師后期的律師費(fèi)大幅縮減, 其最后在法庭上也越來(lái)越惜字如金, 到最后開(kāi)庭時(shí), 在整個(gè)法庭辯論階段就只說(shuō)了三句話。且不說(shuō)這三句話的力度如何, 即使如“針針見(jiàn)血”, 也無(wú)法窮盡原理。只有確保被告人獲得有效的辯護(hù), 才能確保其成為法院裁判的參與者、協(xié)商者和施加積極影響的訴訟主體, 而不至于淪為消極等待國(guó)家追究、被動(dòng)承受司法制裁的訴訟客體團(tuán)。這既需要在法律上賦予被追訴人及其辯護(hù)律師廣泛而充分的訴訟權(quán)利, 也要求辯護(hù)律師敢于并且善于提出有利于維護(hù)被追訴人合法權(quán)益的意見(jiàn)。

　　五、現(xiàn)代律師角色思考:好律師能不能也是好人?

　　到了現(xiàn)代, 隨著代理制度的完善與發(fā)展, 加之律師隊(duì)伍的日益壯大, 律師司法輔助人的位置似乎有些弱化, 代理人的角色更為明顯起來(lái)。

　　雷厲風(fēng)行、氣場(chǎng)十足、巧舌如簧, 能把黑的說(shuō)成白的, 也能把白的說(shuō)成黑的———仿佛就是現(xiàn)代人心中律師的普遍形象。只要律師接了一個(gè)案子, 就要為它盡力辯護(hù), 再加上來(lái)自家屬的壓力, 就更加要做出對(duì)當(dāng)事人有利法人解釋。金錢(qián)交易制度下, 律師不像正義的使者, 說(shuō)他是委托方的使者更為確切。刑辯律師更是如此, 不能對(duì)受害人產(chǎn)生同情心, 要為犯罪嫌疑人做最有利的辯護(hù)。以至于有時(shí)候不得不忽視某些事實(shí), 甚至在證據(jù)不清的時(shí)候, 做有利假設(shè)而不是合理假設(shè)。這也不禁讓我想起一句話———好律師能不能也是好人。

　　在他們工作中, 在他們接受公司的委托去拒絕付清工人工資時(shí), 當(dāng)接受販賣(mài)毒品等犯罪嫌疑人的委托為其進(jìn)行辯護(hù)時(shí), 律師們是否能堅(jiān)守住自己內(nèi)心的那條底線, 把握好手上的那個(gè)天平, 在做一個(gè)好律師時(shí), 也不忘守護(hù)正義呢?其實(shí), 歷史總是循環(huán)往復(fù)的。現(xiàn)代律師角色形象到很有幾分口述社會(huì)下的影子。不同的是, 律師從一開(kāi)始的代理寫(xiě)辯護(hù)詞, 到現(xiàn)在往往參與了訴訟的全過(guò)程。

　　筆者認(rèn)為, 好律師同時(shí)也能是一個(gè)好人這點(diǎn)是毋庸置疑的。首先, 律師也是有原則的, 如果真的是不合理的請(qǐng)求, 他們也絕對(duì)不會(huì)接受委托。其次, 誰(shuí)說(shuō)犯罪嫌疑人就一定有罪, 殺人犯就罪該萬(wàn)死?他們首先是人, 擁有人權(quán), 但偵查機(jī)關(guān)、公訴機(jī)關(guān)在辦案過(guò)程中不會(huì)或者很少關(guān)注這些, 這時(shí)候, 就是律師讓案件往好的方向去發(fā)展。合理辯護(hù)代理即正義, 詭辯與權(quán)錢(qián)交易才是丑惡。盡自己最大所能去讓案件往最好的方向發(fā)展, 打好證據(jù)這張牌, 那么好人也可以做一個(gè)好律師。

　　“律師仿佛扮演了‘雙重間諜’的角色:一邊向現(xiàn)行法律負(fù)責(zé), 一邊又效忠于某些個(gè)人和機(jī)構(gòu) (客戶) 的利益” (5) 。其實(shí)這二者并不矛盾, 甚至有些時(shí)候, 為了客戶的利益就是為了向現(xiàn)行法律負(fù)責(zé), 即為了充分保障權(quán)利人應(yīng)有的權(quán)利。律師不一定賺錢(qián), 以前的關(guān)于律師都是高薪職業(yè)者的認(rèn)識(shí)也全部推翻。正是因?yàn)闆_破向法律負(fù)責(zé)的這一底線去效忠于客戶, 才會(huì)出現(xiàn)“法律技工”, 成為金錢(qián)與權(quán)勢(shì)的槍手。但是只要牢守底線, 筆者相信, 好律師也能是好人。

　　六、結(jié)語(yǔ)

　　“律師, 解決訴訟中的疑難問(wèn)題, 并且通過(guò)他們?cè)诠彩聞?wù)或私人事務(wù)中的辯護(hù)幫助處于訴訟中的人, 使被擊倒的人重新振奮, 就像那些在戰(zhàn)斗中保衛(wèi)他們的祖國(guó)、守護(hù)他們的父母的人一樣幫助所有人。在我們的帝國(guó), 我們認(rèn)為士兵不僅僅是那些手持劍盾或者乘坐戰(zhàn)車(chē)的人, 還有那些律師, 他們用動(dòng)聽(tīng)的嗓音作戰(zhàn), 守衛(wèi)著那些處于焦慮之中的人的希望、生活和未來(lái)”。《優(yōu)士丁尼法典》中收錄的這則法令 (C.2.7.14) , 主要描繪了當(dāng)時(shí)律師在社會(huì)中所承擔(dān)的角色。律師首先需要解決訴訟中的疑難問(wèn)題, 即幫助司法活動(dòng)更加高效進(jìn)行。并且, 他們更如同士兵一樣, 法律專業(yè)知識(shí)與高超的辯護(hù)技能是他們的劍與盾, 以此來(lái)守衛(wèi)那些在法律訴訟過(guò)程中無(wú)助的當(dāng)事人, 幫助他們實(shí)現(xiàn)訴求, 基于他們希望, 使其重新振奮。

　　由此可以得出, 律師最主要的兩個(gè)角色定位是當(dāng)事人權(quán)利與利益的守衛(wèi)者與司法輔助人。至于正義的使者這一角色定位, 則隨著訴訟制度的完善、程序正義與實(shí)體正義的發(fā)展、法官的職業(yè)化, 而有所弱化, 更多地由法官予以分擔(dān)。這樣自然而然會(huì)引發(fā)出“好律師能不能也是好人”的問(wèn)題。后一角色的弱化導(dǎo)致的前兩種角色的增強(qiáng), 在表面上就漸漸地表現(xiàn)為律師在靠訴訟技巧與辯護(hù)手段參與訴訟, 而忽視了其本質(zhì)上的另一角色功能與定位———正義的使者。其實(shí), 維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利又何嘗不是在守護(hù)正義呢?輔助法官審理案件, 又何嘗不是促進(jìn)正義呢?

　　綜上所述, 筆者認(rèn)為, 律師首先應(yīng)當(dāng)是一個(gè)權(quán)利的守護(hù)者, 基于最初角色定位與代理關(guān)系, 其應(yīng)當(dāng)忠實(shí)地為自己的當(dāng)事人服務(wù);緊接著, 律師還是一個(gè)司法輔助人;最后其同時(shí)也會(huì)成為促成正義的一份子, 但其中的作用大小又得視具體情況而定。

　　參考文獻(xiàn)

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　　注釋

　　1 劉武俊.解構(gòu)中國(guó)語(yǔ)境中的律師角色[J].法制經(jīng)緯, 2003 (3) .

　　2 尤陳俊.陰影下的正當(dāng)性--清末民初的律師職業(yè)與律師制度[J].法學(xué), 2012 (12) :46.

　　3 晏紹祥.演說(shuō)家與希臘城邦政治[J].歷史研究, 2006 (6) :159.

　　4 烏爾比安.《學(xué)說(shuō)匯纂》, 學(xué)習(xí)于2017年9月4日, 黃美玲老師《外國(guó)法制史》課堂.

　　5 馮象.政法筆記[M].北京:北京大學(xué)出版社, 2012, 1:139.