襲警罪的規(guī)范演進(jìn)與理解適用

　　摘要：《刑法修正案(十一)》的一大亮點，是在《刑法》第 277 條第 5 款增設(shè)了襲警罪。襲警罪的增設(shè)，回應(yīng)了襲警犯罪案件不斷攀升的現(xiàn)實和嚴(yán)懲襲警犯罪的呼聲，突出了人民警察特殊的執(zhí)法地位，同時也意味著暴力襲警行為正式從依照妨害公務(wù)罪從重處罰的時代進(jìn)入襲警罪獨立規(guī)制的時代。在理解適用襲警罪時需要注意，其行為方式“暴力襲擊”，應(yīng)該解釋為針對執(zhí)法警察人身施加的有形強制力，既包括直接暴力，也包括間接暴力，但不包括“軟暴力”;其行為對象“人民警察”，應(yīng)從職務(wù)而非身份的視角進(jìn)行認(rèn)定，依法行使職權(quán)的警務(wù)輔助人員，也屬于“人民警察”的范疇;其限制條件“正在依法執(zhí)行職務(wù)”，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適度地擴張解釋，將依法處于與執(zhí)行職務(wù)行為密切關(guān)聯(lián)的狀態(tài)也認(rèn)定為“正在依法執(zhí)行職務(wù)”;其加重處罰條件，需要按同類解釋原理認(rèn)定兜底性手段，并從是否嚴(yán)重危及人身安全進(jìn)行實質(zhì)限縮。襲警罪與妨害公務(wù)罪是法條競合關(guān)系，應(yīng)按特別法優(yōu)于一般法的規(guī)則處理。暴力襲警過程中搶劫、搶奪人民警察佩帶的槍支、彈藥、爆炸物，導(dǎo)致人民警察出現(xiàn)傷亡或者危害公共安全的，還有可能會觸犯故意傷害罪、故意殺人罪與搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪等罪名，應(yīng)按想象競合從一重罪的規(guī)則處斷。

　　本文源自張永強， 重慶大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版) 發(fā)表時間：2021-07-20

　　關(guān)鍵詞：《刑法修正案(十一)》;襲警罪;妨害公務(wù)罪;法條競合;想象競合

　　2020 年 12 月 26 日，中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議審議通過的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》(以下簡稱《刑法修正案(十一)》)，將《刑法》第 277 條第 5 款修改為“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段，嚴(yán)重危及其人身安全的，處三年以上七年以下有期徒刑”。這是本次刑法修訂的一大亮點，同時也意味著暴力襲警行為正式從依照妨害公務(wù)罪從重處罰的模式調(diào)整為襲警罪獨立規(guī)制的模式。襲警罪的增設(shè)，為依法懲治暴力襲警行為提供了充分的刑法依據(jù)，有助于保障人民警察的執(zhí)法權(quán)威和人身權(quán)益。2021 年 3 月 1 日，《刑法修正案(十一)》已經(jīng)正式施行，從最高人民檢察院公布的數(shù)據(jù)看，僅施行一月，全國檢察機關(guān)依法批準(zhǔn)逮捕的襲警犯罪嫌疑人就有 405 人，起訴的有 101 人，其中，輕微暴力襲警案件占較大比例[1]。在此背景下，如何在司法層面正確理解適用襲警罪，讓規(guī)范背后的立法目的在實踐中得以真正實現(xiàn)，是當(dāng)前最為緊迫、重要的研究課題。為此，本文擬在梳理襲警罪的立法背景與演進(jìn)脈絡(luò)的基礎(chǔ)上，重點對襲警罪的理解適用問題展開研討，以期為司法實踐提供學(xué)理參考。

　　一、襲警罪的立法背景與規(guī)范演進(jìn)

　　根據(jù)《人民警察法》的規(guī)定，人民警察代表國家行使執(zhí)法權(quán)，肩負(fù)著“維護(hù)國家安全，維護(hù)社會治安秩序，保護(hù)公民的人身安全、人身自由和合法財產(chǎn)，保護(hù)公共財產(chǎn)，預(yù)防、制止和懲治違法犯罪活動”的重要職責(zé)和使命。在社會治理體系和實踐中，人民警察既是不可或缺的堅實力量，也是“和平時期犧牲數(shù)量絕對比例很高的職業(yè)群體”[2]。

　　正是因為這種職業(yè)的特殊性，無論是日常執(zhí)法還是處置重大突發(fā)事件，人民警察往往沖在社會治理的第一線和矛盾沖突的最前沿，由此在我國也形成了“有事找警察”“有困難打 110”的習(xí)慣性認(rèn)知和共識性選擇，耳熟能詳?shù)膬焊琛兑环皱X》正是這一現(xiàn)象的真實寫照和生動體現(xiàn)。

　　然而，長期以來，人民警察在依法執(zhí)行職務(wù)過程中遭受違法犯罪分子暴力侵害、打擊報復(fù)的事件時有發(fā)生，一些違法犯罪分子氣焰囂張、手段殘忍，尤其是近年來隨著社會轉(zhuǎn)型期各類矛盾的集中突顯，襲警案件更是呈現(xiàn)出多發(fā)、高發(fā)態(tài)勢。公安部網(wǎng)站公布的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，新中國成立以來，全國公安機關(guān)共有 1.6 萬余名民警因公犧牲，近 10 年就有 3 773 名民警因公犧牲，5 萬余名民警因公負(fù)傷。其中，2017 年，全國公安機關(guān)共有 361 名警察因公犧牲，6 234 名警察因公負(fù)傷;2018 年，共有 303 名警察和 141 名輔警因公犧牲，1.2 萬余名警察和輔警負(fù)傷;2019 年，全國公安機關(guān)共有 280 名警察、147 名輔警因公犧牲，6 211 名公安警察、5 699 名輔警因公負(fù)傷;在 2020 年抗擊新冠肺炎疫情和維護(hù)社會安全穩(wěn)定工作中，全國公安機關(guān)就有 315 名民警、165 名輔警因公犧牲，4 941 名民警、3 886 名輔警因公負(fù)傷 ①。在這些因公犧牲和負(fù)傷人員中，有相當(dāng)一部分就是執(zhí)法對象的暴力襲擊行為所致。從司法實踐看，在人民警察的執(zhí)法過程中，有些執(zhí)法對象不但不配合人民警察的執(zhí)法，反而會使用暴力手段襲擊，甚至還出現(xiàn)了預(yù)謀性、聚眾性的惡性襲警事件。例如，2015 年發(fā)生的“11·4 洛陽暴力襲警事件”②、2017 年發(fā)生的“1·27 哈爾濱襲警案”③、2020 年發(fā)生的“7·6 淮安暴力襲警案”④都屬于近年發(fā)生的非常惡劣的重大暴力襲警案件，造成了警務(wù)人員的死亡，引發(fā)了社會的廣泛關(guān)注。事實上，實踐中類似案件還有很多，這只是冰山一角。從這些沉甸甸的傷亡數(shù)字和暴力血腥的襲警案情可以清晰地看出，暴力襲警行為具有嚴(yán)重的社會危害性，不僅嚴(yán)重侵犯了人民警察的人身安全和執(zhí)業(yè)名譽，而且極大地?fù)p害了人民警察的執(zhí)法權(quán)威和國家的法律尊嚴(yán)。

　　為百姓負(fù)重者，不可讓其斃命于暴力;為平安守夜者，不可令其落淚于心寒。這既是最為樸素的法治愿景，也是良法善治所要達(dá)至的目的。面對襲警案件的增多和襲警暴力的升級，如何有效打擊襲警違法犯罪行為，保護(hù)人民警察的人身安全，維護(hù)人民警察的執(zhí)法權(quán)威和國家的法律尊嚴(yán)，成為近年理論界、實務(wù)界乃至社會公眾普遍關(guān)注和熱議的話題。其中，在刑法中增設(shè)襲警罪的呼聲一直較高，不僅在網(wǎng)絡(luò)上有廣泛的討論，學(xué)界也不乏增設(shè)必要性的論證，而且基本上近年來每年的“兩會”上都有全國人大代表、政協(xié)委員會提交增設(shè)襲警罪的提案。例如，2009 年，時任致公黨天津市委會副主委的天津大學(xué)何悅教授向全國政協(xié)十一屆二次會議提交了應(yīng)在《刑法》中增設(shè)襲警罪的提案;2013 年，全國人大代表張仙蕊提出在刑法中增設(shè)襲警罪的建議;2020 年，全國人大代表魏春建議在刑法修正案中增設(shè)“襲警罪”。面對襲警案件不斷攀升的態(tài)勢和民眾持續(xù)的呼吁，以及警察執(zhí)業(yè)權(quán)益保障的現(xiàn)實需要，立法機關(guān)和相關(guān)部門近年一直在積極探索襲警行為的法律規(guī)制路徑，以期 “用法治盾牌擋住襲警屠刀”[3]。例如，2018 年 12 月 19 日，公安部正式發(fā)布了《公安機關(guān)維護(hù)民警執(zhí)法權(quán)威工作規(guī)定》，對公安機關(guān)維護(hù)民警執(zhí)法權(quán)威工作進(jìn)行了周密部署;2020 年 1 月 10 日，最高人民法院、最高人民檢察院與公安部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于依法懲治襲警違法犯罪行為的指導(dǎo)意見》，對如何運用妨害公務(wù)罪規(guī)制暴力襲警行為進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。

　　在 2015 年《刑法修正案(九)》的制定過程中，有人大代表就針對暴力襲警犯罪頻發(fā)的問題建議在《刑法》中獨立規(guī)定襲警罪，但立法機關(guān)聽取各方意見后，沒有直接增設(shè)獨立的襲警罪，而是采取了折中做法，即在《刑法》第 277 條規(guī)定的妨害公務(wù)罪中增加規(guī)定“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，依照第一款的規(guī)定從重處罰”作為第 5 款。由此，暴力襲警行為進(jìn)入了依照妨害公務(wù)罪從重處罰的模式。不過，這一立法修改雖然將暴力襲警行為的規(guī)制明確寫入了刑法條文，但其并沒有讓單獨增設(shè)襲警罪的呼聲就此停止。支持襲警行為單獨設(shè)罪的觀點認(rèn)為，雖然襲警行為可以納入妨害公務(wù)罪的構(gòu)成要件射程，但其并沒有體現(xiàn)出襲警行為規(guī)制的特殊性，也不足以震懾襲警違法犯罪;相反，單獨增設(shè)襲警罪既符合人民警察執(zhí)法的特點，符合正義、法治、刑事政策和犯罪構(gòu)成的基本價值[4]，同時在域外也有立法例的支撐。

　　在 2020 年《刑法修正案(十一)(草案)》討論過程中，部分全國人大代表、全國人大常委會委員，以及公安部等有關(guān)部門又提出了單獨增設(shè)襲警罪的建議。例如，2020 年 8 月 10 日，國務(wù)委員、公安部部長趙克志在十三屆全國人大常委會第二十一次會議上代表國務(wù)院報告公安機關(guān)執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)工作情況時，建議全國人大常委會在刑法修訂時增設(shè)襲警罪，以遏制襲警違法犯罪行為的多發(fā)趨勢。根據(jù)各方意見，立法機關(guān)在《刑法修正案(十一)(草案)》二審稿中增加了襲警罪的規(guī)定，即將《刑法》第 277 條第 5 款修改為“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;使用槍支、管制刀具或者駕駛機動車撞擊等手段，嚴(yán)重危及其人身安全的，處三年以上七年以下有期徒刑。致人重傷、死亡，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。最后審議通過的《刑法修正案(十一)》對二審稿中的內(nèi)容進(jìn)行了調(diào)整，刪除了該款中“致人重傷、死亡，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”的競合處斷條款。 2021 年 2 月 26 日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補充規(guī)定(七)》，正式將該款確定為襲警罪。至此，我國刑法上的襲警罪正式宣告誕生，有關(guān)單獨增設(shè)襲警罪的論爭就此落下帷幕，暴力襲警行為的刑法規(guī)制也正式由依照妨害公務(wù)罪從重處罰的模式進(jìn)入襲警罪獨立規(guī)制的模式。

　　與《刑法修正案(九)》確立的依照妨害公務(wù)罪從重處罰的模式相比，《刑法修正案(十一)》確立的襲警罪規(guī)制模式有三點不同：一是增設(shè)了獨立的襲警罪。即將暴力襲警行為與妨害公務(wù)行為相分離，專門通過獨立的襲警罪對暴力襲警行為進(jìn)行規(guī)制，而不再依照妨害公務(wù)罪定罪處理。二是細(xì)化了襲警行為處罰的情形。即將暴力襲警行為的處罰區(qū)分為“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察”和“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段，嚴(yán)重危及其人身安全”兩種情形，并針對不同的情形配置了不同的法定刑。三是加大了處罰力度。即將暴力襲警行為的處罰從依照妨害公務(wù)罪“處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金”修改為“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”和“處三年以上七年以下有期徒刑”兩檔，在取消了罰金刑的同時，將最高法定刑由三年有期徒刑提升到了七年有期徒刑。

　　“刑法總是對犯罪作出迅速反應(yīng)，因而敏感地反映著社會的變化”[5]。襲警罪的增設(shè)，及時回應(yīng)了社會關(guān)切，突出了人民警察特殊的執(zhí)法地位，彰顯了國家維護(hù)法律權(quán)威、保障警察權(quán)益的鮮明立場，是立法者根據(jù)新時期警察執(zhí)法環(huán)境的變化和時代發(fā)展的要求做出的重要決策。這一修訂的重大意義，不僅在于為懲治暴力襲警行為人提供堅實的刑法依據(jù)，充分保障人民警察執(zhí)法時的人身安全和職業(yè)榮譽，維護(hù)人民警察的執(zhí)法權(quán)威和國家法律尊嚴(yán)，還在于震懾潛在的不法分子，規(guī)范執(zhí)法對象的行為，提升社會公眾的認(rèn)知，在全社會形成“敬畏法律，尊重執(zhí)法者，配合執(zhí)法”的良好法治氛圍。

　　二、襲警罪構(gòu)成要件要素的理解與適用

　　從整個社會治理看，刑法功能的發(fā)揮和目的的實現(xiàn)，需要立法和司法協(xié)同推進(jìn)，不僅要在立法層面建構(gòu)科學(xué)、系統(tǒng)、完備的規(guī)范體系，而且要在司法層面準(zhǔn)確無誤、公平公正地適用罪刑條款。襲警罪在我國刑法中的增設(shè)，標(biāo)志著立法層面已經(jīng)完成了對暴力襲警行為規(guī)制的體系建構(gòu)，接下來最重要的任務(wù)，就是如何在偵查、起訴和審判等各司法環(huán)節(jié)準(zhǔn)確理解和適用襲警罪，在實現(xiàn)立法目的同時，達(dá)至法律效果、社會效果和政治效果的有機統(tǒng)一。

　　(一)襲警罪的行為方式：“暴力襲擊”

　　根據(jù)《刑法》第 277 條第 5 款的規(guī)定，襲警罪的行為方式是“暴力襲擊”，即采取暴力手段襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察，如果行為人采取的不是暴力襲擊的手段，則不構(gòu)成襲警罪。因此，是否屬于“暴力襲擊”對襲警罪的認(rèn)定極為關(guān)鍵。一般而言，“暴力”指的是能夠使人體或物品發(fā)生或者可能發(fā)生生物性失能或者物理性形變的有形強制力;“暴力襲擊”則是指針對特定的人或者物施加能夠使其發(fā)生或者可能發(fā)生生物性失能或者物理性形變的有形強制力。例如，用鈍器擊打他人的頭部，用鋼管打砸他人的車輛，都屬于暴力襲擊。由此推之，襲警罪中的“暴力襲擊”，指的就是專門針對依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察施加的能夠使其發(fā)生或者可能發(fā)生生物性失能或者物理性形變的有形強制力。

　　從司法實踐和學(xué)界研究看，不管是在之前依照妨害公務(wù)罪從重處罰時，還是在當(dāng)前直接按照襲警罪處罰的過程中，對于“暴力襲擊”的認(rèn)定都存在較大的爭議。概括而言，這些爭議主要表現(xiàn)為襲警罪中的“暴力”指的是廣義的暴力還是狹義的暴力?除了直接暴力外，是否包括間接暴力?暴力是否要達(dá)到壓制被害人反抗的程度?以及“軟暴力”是否屬于襲警罪中的“暴力”?筆者認(rèn)為，在襲警罪已經(jīng)獨立成罪的背景下，要回答這些爭議問題，有兩個前提不能忽視：一是襲警罪已經(jīng)從妨害公務(wù)罪中剝離出來了，有獨立、定型的犯罪構(gòu)成，因此在具體認(rèn)定“暴力”時應(yīng)該進(jìn)行獨立的判斷，而不應(yīng)該繼續(xù)鑲嵌在妨害公務(wù)罪中進(jìn)行判斷;二是增設(shè)襲警罪的目的在于保護(hù)人民警察的人身安全和執(zhí)法權(quán)威，二者均不可偏廢，如果僅僅是侵犯到執(zhí)法權(quán)威而沒有侵犯到人身安全的暴力，或者是相反，則都不屬于襲警罪中的“暴力”。

　　立足上述前提，對前述爭議問題的回答也就比較容易。首先，對于襲警罪中的“暴力”指的是廣義的暴力還是狹義的暴力的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限定為狹義的暴力，即僅指“對人民警察的身體不法行使有形力”[6]，如對執(zhí)法警察實施的撕咬、踢打、抱摔、投擲、持械毆打等，并不包括廣義的暴力中單純對人民警察身體之外的物品施加的有形力。這主要是因為，單純對人民警察身體之外的物品施加有形力，并不會侵犯人民警察人身安全。例如，單純打砸停泊在執(zhí)法現(xiàn)場且車內(nèi)無人的警用車輛時，只會對人民警察的執(zhí)法權(quán)威和警用車輛體現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)造成侵害，并不會侵害人民警察的人身安全。因此，襲警罪中的“暴力”僅限于狹義的暴力，不能將其與妨害公務(wù)罪中廣義的“暴力”相等同。

　　其次，對于襲警罪中的“暴力”除了直接暴力外是否包括間接暴力的問題，筆者的回答是肯定的。從規(guī)范目的看，襲警罪中的“暴力襲擊”非常強調(diào)人身要素，即其一定是針對人民警察身體實施的暴力，而不是單純對物施加的暴力，如果拋開這種“針對被害人身體實施現(xiàn)實惡害的要求”[7]，就容易出現(xiàn)襲警罪中“暴力襲擊”認(rèn)定的精神化。在間接暴力的場合，盡管暴力直接作用的對象不是警察的身體，但這種暴力通過作用物體的傳遞后，仍有可能侵犯到人民警察的人身安全。例如，故意開車撞翻依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察駕駛的警車的情形，就極有可能在造成警車毀損的同時傷害到人民警察的人身安全。因此，對于指向人民警察身體的間接暴力，也即通過對警用設(shè)施、警用裝備等物體施加作用力的方式間接襲擊人民警察的情形，應(yīng)當(dāng)解釋為襲警罪中的“暴力”，不然會對保護(hù)依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的人身權(quán)利留下漏洞。

　　再次，對于襲警罪中的“暴力”是否要達(dá)到壓制被害人反抗的程度的問題，筆者認(rèn)為，襲警罪中的“暴力”與搶劫罪中的“暴力”不同，在程度上并不要求其要壓制警察的反抗。因為從襲警罪罪狀的設(shè)置來看，立法者并沒有對“暴力”的程度進(jìn)行規(guī)定，按照其作為危險犯的屬性，只要行為針對正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察進(jìn)行暴力襲擊，就足以評價行為人對警察執(zhí)法權(quán)威、人身安全法益的否定以及其行為的不法性，況且立法者在設(shè)定加重處罰情形時，也才使用的是“嚴(yán)重危及其人身安全”的表述。因此，如果將襲警罪中的“暴力”理解成如同搶劫罪要求的足以壓制被害人反抗的暴力，不僅會出現(xiàn)基本犯比加重犯的入罪條件還要高的悖論，而且會造成放縱襲警違法犯罪、法益保護(hù)不充分的尷尬局面。

　　最后，對于“軟暴力”是否屬于襲警罪中的“暴力”的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)做出否定的回答。主要原因在于，一方面，“軟暴力”是一個極為含混的概念，“既無確定的內(nèi)涵，也無確定的外延，相關(guān)司法解釋只不過羅列了外延”[8]，其根本無法為襲警罪的認(rèn)定提供清晰的標(biāo)準(zhǔn);另一方面，襲警罪中的“暴力”要求具有強烈的攻擊性和造成執(zhí)法警察人身受損的現(xiàn)實可能性，而“軟暴力”之所以用“軟”來形容，就是因為其本身不具有強烈的攻擊力，同時在警察執(zhí)法的短暫時空內(nèi)也難以對人民警察的人身安全造成現(xiàn)實的侵害或者有現(xiàn)實侵害的可能性。因此，襲警罪中的“暴力”不包括“軟暴力”;同時，舉重以明輕，襲警罪中的“暴力”也不包括“威脅”。

　　(二)襲警罪的行為對象：“人民警察”

　　根據(jù)《刑法》第 277 條第 5 款的規(guī)定，襲警罪中暴力襲擊的行為對象必須是人民警察，如果不是人民警察，則不構(gòu)成襲警罪。因此，合理界定本款中“人民警察”的范圍，對于準(zhǔn)確理解和適用襲警罪至關(guān)重要。從前置法的規(guī)定來看，《人民警察法》第 2 條第 2 款對“人民警察”的范圍進(jìn)行了界定，即“人民警察包括公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄、勞動教養(yǎng)管理機關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察”。這說明，《人民警察法》對“人民警察”界定，是以“身份”為標(biāo)準(zhǔn)的，主要指的是具有正式警察身份的人員，不包括非警察身份的人員。按照當(dāng)然解釋的原理，這類人員肯定全部是襲警罪保護(hù)的對象，但當(dāng)前存在爭議的是，警務(wù)輔助人員(即“輔警”)⑤能否成為襲警罪的保護(hù)對象?

　　對此，學(xué)界存在兩種不同的認(rèn)識，即“否定說”和“肯定說”。“否定說”認(rèn)為，襲警罪中規(guī)定的“人民警察”，應(yīng)當(dāng)解釋為正式取得警察編制(也即具有警察身份)的人員，輔警由于不屬于有正式編制的警察，所以不是襲警罪保護(hù)的對象。例如，有學(xué)者指出：“對于暴力襲擊正在輔助人民警察依法執(zhí)行職務(wù)的輔警人員，不應(yīng)該作為襲警罪處理，理由在于輔警不具有‘人民警察’身份，只能在公安民警的指揮和監(jiān)督下開展輔助性工作。”[9]“肯定說”則認(rèn)為，襲警罪中規(guī)定的“人民警察”應(yīng)當(dāng)解釋為依法履行警察職責(zé)的人員，由于輔警要輔助人民警察履行部分警察職責(zé)，因而依法履行職責(zé)的輔警屬于襲警罪保護(hù)的對象。例如，有學(xué)者認(rèn)為：“界定襲警罪中‘人民警察’的范疇，必須強調(diào)執(zhí)法一體化的概念，在認(rèn)定中要注意以職務(wù)論為基礎(chǔ)，淡化身份論。”[10]對比可知，在具體界定襲警罪中的“人民警察”時，“否定說”看重的是警察的身份，而“肯定說”看重的則是警察的職務(wù)。

　　筆者認(rèn)為，對襲警罪中“人民警察”的解釋，不能脫離立法目的單純進(jìn)行文意解釋或者機械地追求法秩序統(tǒng)一。從襲警罪的立法目的來看，“肯定說”是較為可取的，即依法執(zhí)行職務(wù)的警務(wù)輔助人員同樣屬于“人民警察”，是襲警罪保護(hù)的對象。這主要是因為，“否定說”盡管較好地貫徹了法秩序統(tǒng)一性原理，在文意上與《人民警察法》對人民警察的界定保持了一致，但其將輔警排除在襲警罪保護(hù)對象范圍之外的結(jié)論，不但與襲警罪意在“保護(hù)警察的職務(wù)活動而不是警察的身份”[11]的立法目的相悖，而且會造成責(zé)任與保護(hù)之間的失衡。相反，采取“肯定說”，即使是不具有警察身份的輔警，“只要是依照法定的授權(quán)或被依法委托履行警察職責(zé)”[12]，就可以將其納入襲警罪保護(hù)的范圍。顯然，這一解釋路徑符合襲警罪維護(hù)人民警察執(zhí)法權(quán)威和人身安全的立法初衷，不屬于類推解釋，也沒有違反罪刑法定原則。其實，人民警察與輔警的區(qū)別是人事管理上的區(qū)別，并不是職權(quán)上的區(qū)別，當(dāng)輔警協(xié)助人民警察依法行使職權(quán)時，二者行使的職權(quán)具有同一性，只是行使職權(quán)時的具體分工不同而已。因此，“雖然輔警不具有人民警察編制，但當(dāng)其依附于警察實施執(zhí)法行為時，就應(yīng)當(dāng)對兩種不同身份的人進(jìn)行同一的、整體性的評價”[10]。

　　事實上，從立法者為襲警罪中“人民警察”設(shè)定的“正在依法執(zhí)行職務(wù)的”限制條件也可以看出，襲警罪重點保護(hù)的不是警察的身份，而是其合法的職務(wù)，不然就根本無需設(shè)定“正在依法執(zhí)行職務(wù)的”限制，直接規(guī)定為“暴力襲擊人民警察的，處„„”因此，當(dāng)輔警協(xié)助有正式編制的人民警察依法執(zhí)行職務(wù)時，二者是融為一體的[13]，應(yīng)當(dāng)受到法律的平等保護(hù)，不能將輔警排除在襲警罪保護(hù)的范圍之外，這其實也是國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范公安機關(guān)警務(wù)輔助人員管理工作的意見》第 4 條的明確要求。此外，從社會治理實踐看，社會治安形勢日趨嚴(yán)峻復(fù)雜，維護(hù)國家安全和社會穩(wěn)定的任務(wù)愈加艱巨繁重，僅憑有正式編制的人民警察一己之力很難完成，而在此過程中，廣大警務(wù)輔助人員發(fā)揮了積極作用，尤其在協(xié)助人民警察維護(hù)社會治安、打擊違法犯罪、開展行政管理和服務(wù)人民群眾等方面做出了突出貢獻(xiàn)，其在執(zhí)法過程中因受到執(zhí)法對象的暴力襲擊也出現(xiàn)了較大的傷亡。在此情況下，如果人為地將輔警排除在襲警罪保護(hù)的范圍之外，既與社會治理的現(xiàn)實需要不相符，也與常識、常理、常情相違背。

　　(三)襲警罪的限制條件：“正在依法執(zhí)行職務(wù)”

　　“正在依法執(zhí)行職務(wù)”是立法者為襲警罪從時間和職務(wù)性質(zhì)上設(shè)定的限制條件，即只有暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察，才成立襲警罪，如果襲擊的不是正在執(zhí)行職務(wù)的人民警察，或者即使是正在執(zhí)行職務(wù)的人民警察，但其屬于違法執(zhí)行職務(wù)時，都不構(gòu)成襲警罪。由此可見，如何正確理解“正在依法執(zhí)行職務(wù)”這一限制條件，對襲警罪的認(rèn)定同樣非常重要。筆者認(rèn)為，對“正在依法執(zhí)行職務(wù)”的理解，可以分解為對什么是“執(zhí)行職務(wù)”，什么是“正在”執(zhí)行職務(wù)和什么是“依法”執(zhí)行職務(wù)三個問題的理解。

　　第一，對人民警察“執(zhí)行職務(wù)”的理解。一般而言，人民警察執(zhí)行職務(wù)是指人民警察在法律、法規(guī)及法規(guī)性文件規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)。例如，《人民警察法》第 6 條對公安機關(guān)的人民警察應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)作出了明確的規(guī)定⑥，如果公安機關(guān)的人民警察在該條規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)，就屬于執(zhí)行職務(wù)，反之亦然。不過，需要注意的是，不能將襲警罪中的人民警察“執(zhí)行職務(wù)”范圍局限在《人民警察法》第 6 條的規(guī)定之內(nèi)。事實上，該條只是對公安機關(guān)的人民警察職權(quán)的規(guī)定。除此之外，《刑事訴訟法》《國家安全法》《監(jiān)獄法》《人民法院司法警察條例》《人民檢察院司法警察條例》《看守所管理條例》等法律和法規(guī)性文件對國家安全機關(guān)、監(jiān)獄、勞動教養(yǎng)管理機關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察的職權(quán)也進(jìn)行了規(guī)定，相應(yīng)種類的人民警察在這些職權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)，也屬于襲警罪中的“執(zhí)行職務(wù)”。例如，人民法院的法警在法庭上維護(hù)庭審秩序的行為，就屬于執(zhí)行職務(wù)的行為。

　　第二，對人民警察“正在”執(zhí)行職務(wù)的理解。從文意上解釋，“正在”的內(nèi)涵是指某個行為處于實施的過程中或者某種狀態(tài)在持續(xù)中，如果某個行為尚未開始實施或者已經(jīng)實施完畢，或者某種狀態(tài)尚未出現(xiàn)或者已經(jīng)結(jié)束，均不屬于“正在”的范疇。例如，要成立我國刑法上的正當(dāng)防衛(wèi)，就要求不法侵害正在發(fā)生，不法侵害尚未開始時的事前防衛(wèi)和不法侵害結(jié)束以后的事后防衛(wèi)，都不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。對于襲警罪中“正在依法執(zhí)行職務(wù)”中的“正在”的理解，是否應(yīng)該嚴(yán)格堅持文意解釋，學(xué)界存在爭議。持肯定意見的學(xué)者認(rèn)為，不能對襲警罪中的“正在”進(jìn)行擴張解釋[10]，否則將會“使得正在執(zhí)行職務(wù)的邊界過于寬泛，不當(dāng)侵犯國民的自由”[14]。持否定意見的學(xué)者則認(rèn)為， “正在”執(zhí)行“應(yīng)當(dāng)解釋為從開始執(zhí)行某被具體地、個別地予以特定的職務(wù)，一直到執(zhí)行結(jié)束這一事件范圍內(nèi)的所有職務(wù)行為”[15]。筆者認(rèn)為，從充分保障人民警察執(zhí)法權(quán)威和人身安全的立法目的出發(fā)，不能嚴(yán)格按照文意解釋將襲警罪中的“正在”執(zhí)行職務(wù)限定在具體職務(wù)行為的實施過程，而應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適度的擴張解釋，具體職務(wù)行為實施之前的行為或者實施完畢之后的行為，只要是與該職務(wù)行為處于密切關(guān)聯(lián)的狀態(tài)[16]，也應(yīng)當(dāng)解釋為“正在”執(zhí)行職務(wù)。例如，人民警察接到報警后趕赴案發(fā)現(xiàn)場，交警指揮完早高峰駕車趕回駐地的情形，也應(yīng)當(dāng)解釋為“正在”執(zhí)行職務(wù)。另外，在具體認(rèn)定“正在”執(zhí)行職務(wù)時，不能簡單地把“正在”執(zhí)行職務(wù)與人民警察的“工作時間”相等同，認(rèn)為上班時間就是正在執(zhí)行職務(wù)，而下班時間就不屬于正在執(zhí)行職務(wù)。其實，“正在”執(zhí)行職務(wù)關(guān)注的核心是人民警察實施某個行為時是否體現(xiàn)了“職務(wù)”，而不是其是否在上班時間實施。即使是上班時間，只要人民警察實施的是非職務(wù)行為，也不屬于正在執(zhí)行職務(wù)，如接送自家小孩上下學(xué)的行為;相反，即使是下班時間，只要人民警察實施的是職務(wù)行為，就屬于正在執(zhí)行職務(wù)，如下班回家途中偶遇在逃人員而實施抓捕的行為。《人民警察法》第 19 條關(guān)于“人民警察在非工作時間，遇有其職責(zé)范圍內(nèi)的緊急情況，應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)”的規(guī)定，也從立法上肯定了前述觀點。

　　第三，對人民警察“依法”執(zhí)行職務(wù)的理解。襲警罪中的“依法”執(zhí)行職務(wù)，是指人民警察在執(zhí)行職務(wù)時必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定進(jìn)行，既包括實體上的規(guī)定，也包括程序上的規(guī)定。這說明，人民警察的職務(wù)行為具備合法性是構(gòu)成襲警罪的前提，如果人民警察違反法律規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，如超越法定權(quán)限執(zhí)行公務(wù)，嚴(yán)重違反法定程序執(zhí)行公務(wù)，則不能成為襲警罪保護(hù)的對象。這主要是因為，人民警察非法執(zhí)行職務(wù)的行為，不但不是國家法律權(quán)威的體現(xiàn)，反而是對國家法治的破壞，完全背離了襲警罪的立法目，因而喪失了刑法保護(hù)的必要性。至于人民警察職務(wù)行為合法性的具體判斷，筆者認(rèn)為，需要注意三個方面：一是人民警察在執(zhí)行公務(wù)時既要有抽象的職務(wù)權(quán)限，也要有具體的職務(wù)權(quán)限。例如，法院在強制執(zhí)行被告人的財產(chǎn)時，參與執(zhí)行的人民警察應(yīng)該是法院的法警，而不能是交警，同時法警還必須要有針對被執(zhí)行人的生效法律判決或裁定作為執(zhí)法依據(jù)。二是人民警察職務(wù)行為的合法性關(guān)注的是形式合法，而不是實質(zhì)合法。例如，法院的法警強制執(zhí)行被執(zhí)行人財產(chǎn)的行為是根據(jù)生效判決作出時，其執(zhí)行行為就具有合法性，至于該判決結(jié)論是否正確，不影響執(zhí)行行為本身的合法性。三是人民警察執(zhí)行職務(wù)的行為必須是根據(jù)法律、法規(guī)確定的條件、方式、限度等作出的。當(dāng)然，這并不意味著人民警察執(zhí)行職務(wù)的行為就必須滿足所有的形式要件，非重要要件缺失引起的執(zhí)法瑕疵并不影響職務(wù)行為的合法性。例如，交警在沒有開啟執(zhí)法記錄儀的情況下給違章車輛貼罰單，其執(zhí)行職務(wù)的行為仍然具有合法性。與此相反，重要要件缺失引起的執(zhí)法瑕疵會影響職務(wù)行為的合法性。例如，偵查人員在沒有拘留證、逮捕證的情況下對不符合先行拘留、逮捕的犯罪嫌疑人實施拘捕，就不具有合法性。

　　(四)襲警罪的加重處罰：采用特定手段嚴(yán)重危及人身安全

　　從《刑法》第 277 條第 5 款的規(guī)定可知，立法者通過“列舉手段+概括后果”模式規(guī)定了襲警罪的加重處罰條件，即“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段，嚴(yán)重危及其人身安全的，處三年以上七年以下有期徒刑”。如果符合這一加重處罰條件，法官在具體裁量時就需要在三年以上七年以下有期徒刑的法定幅度內(nèi)判處被告人相應(yīng)的刑罰。因此，如何正確理解和適用這一加重處罰情形，對刑罰的裁量至關(guān)重要。

　　首先，對“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段”的理解。“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段”是立法者為襲警罪設(shè)置加重處罰條件時在手段上作出的限制，是襲警罪加重處罰的形式要件，即行為人暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察時，只有其使用了槍支、管制刀具或者以駕駛機動車撞擊等手段，才能在升格的法定刑幅度內(nèi)處罰。比較而言，已列舉的“使用槍支、管制刀具”和“駕駛機動車撞擊”的手段比較好理解，但難理解的是“等手段” 這一兜底性規(guī)定。筆者認(rèn)為，既然立法者采取的是“列舉+兜底”的方式對襲警罪的加重手段進(jìn)行規(guī)定，那么在具體個案中認(rèn)定行為人采取的襲警手段是否屬于“等手段”的兜底性范疇時，就需要與已列明的手段進(jìn)行相當(dāng)性比較，在規(guī)范保護(hù)目的的統(tǒng)領(lǐng)和例示條文的限制下進(jìn)行同質(zhì)性解釋[17]。申言之，襲警罪的規(guī)范保護(hù)目的在于保護(hù)人民警察的執(zhí)法權(quán)威和人身安全，在加重處罰時則更側(cè)重于保護(hù)人身安全，而已列明的“使用槍支、管制刀具”和“駕駛機動車撞擊”的手段都具有暴力性、危險性、緊迫性的特征，因此，兜底性手段必須是意圖侵害正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察人身安全的暴力性、危險性、緊迫性手段。例如，使用炸藥、鋼管、鐵錘、尖銳鋼叉、較大石塊襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，就屬于加重處罰手段;相反，使用前述手段單純襲擊警用設(shè)施、設(shè)備或者是輕微地拉扯、推搡、拖拽等正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察，則不屬于加重處罰手段。

　　其次，對“嚴(yán)重危及其人身安全”的理解。“嚴(yán)重危及其人身安全”是立法者為襲警罪設(shè)置加重處罰條件時在結(jié)果上作出的限制，是襲警罪加重處罰的實質(zhì)要件，即行為人暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察時，只有其襲擊行為嚴(yán)重危及人民警察的人身安全時，才在升格的法定刑幅度內(nèi)處罰。從文意上理解，“嚴(yán)重危及其人身安全”是指給正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的身體或者生命造成了現(xiàn)實、緊迫、具體的危險，但并不要求出現(xiàn)危險現(xiàn)實化之后的實害結(jié)果。因此，筆者認(rèn)為，對于“嚴(yán)重危及其人身安全”的判斷，應(yīng)當(dāng)在個案中進(jìn)行實質(zhì)判斷而不是形式判斷，不能認(rèn)為行為人只要“使用槍支、管制刀具”“駕駛機動車撞擊”或者采取其他同質(zhì)的手段就應(yīng)當(dāng)升格處罰，而是應(yīng)當(dāng)具體判斷行為人采取的手段是否嚴(yán)重危及人民警察的人身安全。例如，在使用槍支襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的場合，如果查明槍支中根本沒有子彈，同時也無使用槍托毆打人民警察要害部位的行為，就不應(yīng)當(dāng)在升格的法定刑幅度內(nèi)處罰，因為此時并沒有嚴(yán)重危及人民警察的人身安全。

　　最后，對“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段”與“嚴(yán)重危及其人身安全” 關(guān)系的理解。有學(xué)者認(rèn)為，“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段”與“嚴(yán)重危及其人身安全”是一種遞進(jìn)關(guān)系，即“結(jié)合具體案件中使用的工具對民警造成的現(xiàn)實危險來判斷行為是否達(dá)到‘嚴(yán)重危及人身安全’的程度”[10]。這一觀點具有一定的合理性，因為對“嚴(yán)重危及其人身安全”的判斷與對暴力襲擊手段的判斷相比，確實是更加遞進(jìn)的判斷。但筆者認(rèn)為，將二者的關(guān)系界定為限縮關(guān)系更為妥當(dāng)，即“嚴(yán)重危及其人身安全”是對“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機動車撞擊等手段”的限縮，一種實質(zhì)對形式的限縮。換言之，對襲警行為考慮升格處罰時，先要從形式要件上判斷行為人是否使用槍支、管制刀具或者以駕駛機動車撞擊等暴力手段襲警，符合這一形式要件后，再從實質(zhì)要件上判斷行為人采取的暴力襲警手段是否嚴(yán)重危及人民警察的人身安全，只有嚴(yán)重危及人民警察的人身安全時，才進(jìn)行升格處罰。

　　三、襲警罪適用的競合處斷規(guī)則

　　在司法適用中，除準(zhǔn)確理解和適用襲警罪的構(gòu)成要件外，還需要正確處理襲警罪與相關(guān)罪名之間的關(guān)系，尤其是發(fā)生競合時，要科學(xué)運用處斷規(guī)則。

　　(一)襲警罪與妨害公務(wù)罪的競合

　　襲警罪是《刑法修正案(十一)》從妨害公務(wù)罪中分離出來的罪名，在此之前，暴力襲警行為是按妨害公務(wù)罪處理的。因此，在襲警罪已經(jīng)單獨成罪的背景下，厘清襲警罪與妨害公務(wù)罪之間的關(guān)系，對于準(zhǔn)確適用襲警罪具有重要意義。筆者認(rèn)為，妨害公務(wù)罪與襲警罪之間是法條競合關(guān)系。因為從襲警罪的構(gòu)成要件看，襲警罪中的“人民警察依法執(zhí)行職務(wù)”仍然屬于妨害公務(wù)罪中“執(zhí)行公務(wù)”的范疇，暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察，在本質(zhì)上仍是妨害公務(wù)，只不過對比而言，妨害公務(wù)罪更側(cè)重于保護(hù)一般意義上或者普遍意義上的執(zhí)法秩序，而襲警罪保護(hù)的除人民警察的執(zhí)法秩序外，還包括人民警察的人身權(quán)利和執(zhí)法權(quán)威。因此，在實踐中，當(dāng)出現(xiàn)暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的情形時，應(yīng)當(dāng)按照特別法優(yōu)于一般法的規(guī)則，以襲警罪定罪處罰。不過，需要注意的是，盡管妨害公務(wù)罪與襲警罪之間是法條競合關(guān)系，但并不意味著所有的襲警行為都要按襲警罪處理，如果執(zhí)法對象的襲擊行為不具有暴力性，僅是單純以威脅等方式阻礙人民警察依法執(zhí)行職務(wù)的，則仍應(yīng)當(dāng)定性為妨害公務(wù)，按妨害公務(wù)罪定罪處罰。

　　(二)襲警罪與故意傷害罪、故意殺人罪的競合

　　暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察，往往會出現(xiàn)導(dǎo)致人民警察受傷或者死亡的結(jié)果。當(dāng)出現(xiàn)人民警察受傷或者死亡的結(jié)果時，就會涉及襲警罪與故意傷害罪、故意殺人罪競合的問題。筆者認(rèn)為，對該競合問題的處理，不能一概以想象競合的處斷規(guī)則處理，而是需要根據(jù)傷亡結(jié)果的嚴(yán)重程度分類討論：第一，當(dāng)暴力襲警行為給人民警察造成的傷害尚未達(dá)到輕傷時，由于沒有達(dá)到故意傷害罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)，因而只能以襲警罪定罪處罰。第二，當(dāng)暴力襲警行為給人民警察造成的傷害達(dá)到了輕傷但尚未達(dá)到重傷時，屬于想象競合，按從一重罪處斷規(guī)制處理。具體而言，如果符合襲警罪的加重處罰條件，則應(yīng)當(dāng)按襲警罪處理，并在升格的法定刑幅度內(nèi)量刑;如果不符合襲警罪的加重處罰條件，只符合襲警罪的基本犯，那么從理論上講，按襲警罪或者故意傷害罪處理都可以，因為此時襲警罪與故意傷害罪不存在孰重孰輕，二者基本犯的法定刑配置均為三年以下有期徒刑、拘役和管制，但筆者認(rèn)為，為了強調(diào)了對人民警察執(zhí)法權(quán)威的特殊保護(hù)，按襲警罪定罪處罰更加適宜。第三，當(dāng)暴力襲警行為給人民警察造成的傷害達(dá)到了重傷或者死亡時，故意傷害罪的結(jié)果加重犯和故意殺人罪配置的法定刑更重，按想象競合從一重罪的競合處斷規(guī)制，應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪或者故意殺人罪處理⑦。

　　(三)襲警罪與其他罪名的競合

　　從司法實踐案例看，暴力襲警行為的手段非常多元，可能侵犯的法益也非常廣泛，因此，襲警罪除了與前述故意傷害罪、故意殺人罪會發(fā)生競合外，還有可能與其他罪名產(chǎn)生競合。例如，鬧市區(qū)駕車沖撞、碾軋、拖拽、剮蹭人民警察，或者擠別、碰撞正在執(zhí)行職務(wù)的警用車輛的行為，在侵害人民警察人身安全、生命安全和執(zhí)法權(quán)威的同時，還有可能侵害到其他不特定的、多數(shù)人的生命、財產(chǎn)安全，此時襲警罪就會與以危險方法危害公共安全罪發(fā)生競合;再如，在暴力襲警過程中搶奪、搶劫人民警察佩帶的槍支、彈藥、爆炸物的情形中，襲警罪就會與搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪，搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪發(fā)生競合。在具體處理時，如果這些情形滿足了一個行為同時觸犯數(shù)個罪名的條件，則按想象競合從一重處斷。在前述列舉的示例中，以危險方法危害公共安全罪，搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪，搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪屬于重罪，據(jù)此定罪處罰即可。

　　四、結(jié)語

　　在襲警犯罪案件不斷攀升和嚴(yán)懲襲警犯罪呼聲持續(xù)高漲的雙重推動下，《刑法修正案(十一)》在我國刑法中首次增設(shè)了襲警罪，并配置了獨立的法定刑，使暴力襲警行為正式從依照妨害公務(wù)罪從重處罰的模式調(diào)整為襲警罪獨立規(guī)制的模式。襲警罪的增設(shè)，盡管為打擊暴力襲警犯罪和保護(hù)人民警察人身安全、執(zhí)法權(quán)威提供了充分的依據(jù)，但司法實踐的具體適用中，不能將襲警罪技術(shù)性地作為宣泄執(zhí)法情緒、反向報復(fù)執(zhí)法對象的工具，更不能突破罪刑法定原則的限制泛化適用。在襲警罪已經(jīng)獨立成罪并正式施行的當(dāng)下，在加強理論研究、抓緊出臺司法解釋、頒布指導(dǎo)性案例明確立案追訴、情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的同時，還要繼續(xù)加大人民警察執(zhí)法規(guī)范建設(shè)力度，尤其是要加強現(xiàn)場執(zhí)法的規(guī)范性要求，以法為據(jù)，以理服人，妥善化解糾紛，謹(jǐn)慎使用強制措施和武器，盡量避免激化矛盾，著力提升人民警察工作的法治化水平和執(zhí)法公信力。